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陶鑫良:中國企業海外知識產權糾紛典型案例的啟示 [ 2010-04-18 ]
                                                         來源:人民網-知識產權頻道


  有幸參加《中國企業海外知識產權糾紛典型案例啟示錄》部分章節的組織編寫,又有幸拜讀了這本書的全部書稿,給了我多多啟示;結合我二十多年來“教師的一半是律師”的知識產權研究、教學和社會服務的實踐體驗,聯系我自己代理的三百多個知識產權糾紛與訴訟案件的切身感受,更是啟示多多。

  第一點啟示:中國及中國企業的發展,既躲不開知識產權,又離不開知識產權。

  人類已經跨過了幾千年的農業經濟時代,又跨過了幾百年的工業經濟時代,已經步入知識經濟時代。幾千年的農業經濟時代,主要的依靠是土地資源和勞力,其生產力的發展主要依靠土地資源的配置和體力勞動的投入。幾百年的工業經濟時代,主要的依靠是自然資源和貨幣,其生產力的發展主要依靠自然資源的開發和貨幣資本的運作。而今日的知識經濟時代,主要的依靠是科技資源和知識產權,其生產力的發展主要依靠重大科技創新和知識產權運作。知識產權運作包括國家層面上的知識產權運用和企業層面上的知識產權經營。企業的知識產權經營又包括企業知識產權的常態化商業經營和知識產權糾紛乃至于訴訟等企業知識產權非常態經營。

  可以說,時代的列車,已經馳騁在知識經濟的原野上,不管你拿的是軟臥票還是硬座票?歷史的航船,已經行駛在知識產權的洋面上,不管你坐的是頭等艙還是五等艙?請問,今日中國的企業,今日中國的IT企業或者其他企業,究竟拿的是什么票?究竟坐的是什么艙?而這本書告訴我們,無論是中國的高新科技企業的發展,還是中國的傳統制造企業的發展,不管你拿的是什么票,不管你坐的是什么艙,都躲不開知識產權,也都離不開知識產權。

  第二點啟示是:知識產權已經成為當代國家與國家、企業與企業之間最重要的競爭手段和博弈工具。

  這本書再一次提醒我們:

  我們面臨的時代風景線是:科技進步超速化;經貿活動全球化;

  知識信息產權化;游戲規則國際化

  我們面對的歷史高壓線是:知識產權保護范圍擴大化; 知識產權保護標準國際化;

  知識產權保護水平高度化;知識產權保護功能工具化。

  我們面向的企業生命線是:

  核心技術是根;著名品牌是神;

  無形資產是本;知識產權是魂。

  知識產權在當代已不僅僅是一種普適性的制度規范,更是世界各國及各國企業最重要乃至最主要的經營資源。鑒于各自的利益所在和利益驅動,知識產權在當代世界上已經成為國家與國家、企業與企業之間最重要的競爭武器和博弈工具。知識產權貴在經營、重在運用;在于企業的知識產權優化經營和國家的知識產權優化運作。從這一角度而言,知識產權的精髓和內核并不在于保護,而在于經營。或者說,知識產權保護也是一種經營,但知識產權經營決不僅僅是保護,知識產權保護只是經營方式之一種。無論對于各國或者各個企業,保護知識產權只是實現其知識產權經營的手段之一。例如企業的知識產權經營應當是全方位的知識產權戰略及其系列策略的總成,你被競爭對手起訴或者你起訴競爭對手,兩陣對壘的知識產權糾紛及訴訟之應對或者啟動只是企業知識產權戰略及其系列策略鏈中的有機一環,相互合作的知識產權運作模式可能是更常態化的企業知識產權經營方式。企業的知識產權經營不僅有兵戎相見的糾紛對抗,更多的是互惠互利的互相交易及其彼此妥協,例如企業之間常見的“專利交叉許可”,甚至于結成知識產權聯盟的“專利聯營許可”即“專利池”模式;還有企業應當如何以必要專利技術進入國際主流技術標準等,這本書向我們強烈地傳遞了這方面的信息。

  第三點啟示是:處于知識產權相對弱勢地位的我國企業更應當迅速和全面提升知識產權經營綜合素質。

  由于在發達國家及其企業與發展中國家及其企業之間,存在著主要由綜合國力、經濟實力、科技水平差距、知識產權資源以及國際地位等方面的嚴重不對稱性,因此,不管你是否愿意,一方面,當今知識產權保護的國際標準往往更多地滿足了發達國家及其企業之要求,另一方面,大多數領域內的核心技術及其關鍵知識產權仍然掌握在跨國公司和外國企業手里,這是無可回避的事實,也是必須正視的形勢。正是由于我國以及我國企業在總體上和諸多領域內,目前暫時仍然處于科學技術的低谷和知識產權的下游。所以知識產權及其糾紛經常使得我國企業不得不忍辱負重或者艱苦抗爭。但是,弱者也能經營知識產權,弱者或許更需要知識產權經營;通過優化的知識產權經營包括相關知識產權糾紛的智慧應對,從而可能以弱搏強、轉危為安甚至可能“四兩撥千斤”,螞蟻勝大象。這本書中的一些案例給了我們很好的經驗和啟迪。這也說明,處于知識產權相對弱勢地位的我國企業更應當提升知識產權經營的綜合素質。

  這本書啟示我們,我國企業應當積極主動經營知識產權,第一應當不斷增強知識產權的意識、認識和知識;第二應當積極健全知識產權經營管理之機制、體制與規制;第三應當不斷提升知識產權創造的質量與數量;第四應當善于借助與運用知識產權的行業資源和社會資源。第五應當為政府運作知識產權提供談判資源與案例素材。第六也是最重要的就是要全面制定和持續調整企業的知識產權戰略及其主要策略。

  我國《知識產權戰略綱要》已經明確指出:國家知識產權戰略指導思想包含了”激勵創造、有效運用、依法保護、科學管理”的戰略方針,提出了“大幅度提升我國知識產權創造、運用、保護和管理能力”,“把我國建設成為知識產權創造、運用、保護和管理水平較高的國家”的戰略目標。尤其是強調追求企業“運用知識產權參與市場競爭的能力明顯提升“,期待形成一批”熟練運用知識產權制度的優勢企業”,其內容包括“鼓勵市場主體依法應對涉及知識產權的侵權行為和法律訴訟,提高應對知識產權糾紛的能力”。

  我國企業知識產權經營的“堅冰已經打破,方向已經指明,航道已經開辟”,但是有待于進一步地確切落實和大力推進,以優化應對當今世界上國家與國家、企業與企業之間的愈演愈烈的知識產權殘酷競爭和激烈博弈。

  第四點啟示是: 知識產權是工具和刀具,而不是道具和玩具;知識產權更不是一本圣經,而是一部兵書。

  這本書告訴我們,知識產權是工具和刀具,不是道具和玩具,更不是神具和佛具。世界上過去技術先進性的自由競賽已經演變成為今天世界上知識產權壟斷性的強權競爭。誰掌握了先進技術,誰還不當然掌握相應的話語權和控制權,誰掌握了先進科學技術與先進管理技術的知識產權并且優化運作經營,誰才能成為真正的強者和引領者。所謂“知識產權是工具”,是指知識產權是當今國家與國家、企業與企業之間常態化商業競爭的主要元素和主要杠桿。所謂“知識產權是刀具”,企業之間往往揮舞知識產權的“大刀”,挑起知識產權糾紛甚至于啟動知識產權訴訟,把知識產權的競爭進一步延伸至法庭及其談判桌。而且知識產權糾紛及其訴訟往往是醉翁之意不在酒,在知識產權糾紛法律問題的后面總是商業利益乃至于國家利益。知識產權糾紛以及訴訟一般只是顯露在海平面上的冰山尖尖角,與其聯體的是隱藏在海平面之下的巨大冰山基礎即商業利益和市場份額。在這本書中的幾乎每一個案例后面,我們都可以看到這種“海上冰山”現象。

  所謂“知識產權不是道具和玩具”,是指知識產權不能僅僅作為“指標工程”和“政績工程”的泡沫化道具,不要只成為“銀樣蠟槍頭”和“稻草人”似的玩具。所以,從這本書中,我們可以進一步領悟到,我們的企業乃至于我們國家,應當迅速進一步從知識產權數量戰略向知識產權質量戰略轉型,精心培育和鑄造我國舉足輕重的核心專利和其他關鍵知識產權。

  所謂“知識產權更不是神具和佛具”,是指對知識產權不要頂禮膜拜,而應運用自如,應當進一步將知識產權從神壇上請下來,進一步打破知識產權的神秘性、神圣性和神奇性。究其本質,知識產權不是一本圣經,而是一部兵書。中國的企業要將知識產權當作《孫子兵法》來讀,要精通知識產權運作的十八般武藝,要融會知識產權經營的三十六計。所以,除了對于那些明顯違反基本商業道德,故意違背誠實信用“帝王原則”的惡意知識產權侵權行為,應給予嚴厲的法律制裁和強烈的道德譴責外,對于那些在正常運作知識產權中可能發生的知識產權侵權行為,除了依法追究其法律責任和經濟責任外,恐怕不宜給予過多的道德審判。在知識產權兵法運用中,不能排斥,而且應當允許正常的“擦邊球”行為和正當的“合理沖撞”行為,而打出最好的“擦邊球”和最佳運用“合理沖撞”,恰恰就是企業的知識產權經營行為的最優化表現。企業的知識產權經營原則應當是:全面尊重他人的知識產權,合法規避相關的知識產權,努力創造相應的知識產權,有機整合自主的知識產權。知識產權資源經營的最優化就是: 最惠對價站上巨人的肩膀,努力打出最好的擦邊球和恰到好處的“合理沖撞”,集聚更多的無償知識資源,引燃自己最大的創新爆發力。企業的真正的長遠的競爭力往往愈來愈在于企業是否擁有相當數量的自主的核心知識產權(包括但不限于核心專利和著名品牌)。而自主并不等于自創,從企業知識產權經營角度而言,無論自創的還是買來的(包括但不限于全面轉讓或者獨占許可來的)核心知識產權,都可能形成自己的優勢競爭力,“不管白貓、黑貓,只要能抓到老鼠就是好貓”。而從企業知識產權經營價值判析,是自己創新,還是受讓許可,當然那個有利要那個,那個便宜取那個。但是有時“真正的核心技術是買不到的”,這時自己創新就成了“華山一條路”。

  看了這本書,我們可以注意到,正因為知識產權不是一本圣經,而是一部兵書。我國企業更要精通知識產權運作的十八般武藝和融會知識產權經營的三十六計。譬如說,面對一場海外或者是國內的知識產權糾紛以及訴訟,打還是和?進還是退?這樣打還是那樣打?首先要從經營的高度,從市場的廣度去整體思考與最優化決策。知識產權糾紛以及訴訟是法律問題,但是這些法律問題完全從屬于企業的總體商業戰略和全面市場利益。

  知識產權是刀具,一方面,面對競爭對手舉刀來襲,對于打上門來的知識產權糾紛及其訴訟,無論在海外,還是在國內,企業都不要怕,沉著應對,悉心經營。另一方面,是否要舉刀向敵,是否運用自主的知識產權(不一定是自創的知識產權,甚至可以為此專門買一個知識產權)來起訴競爭對手?也需要運籌帷幄,謀定而動。其實,知識產權經營包括知識產權訴訟的本質,就是一種知識產權經營風險的發現、預測、評估、決策、實施及其調整的過程。而企業的知識產權經營是全方位的經營,知識產權糾紛的啟動或者應對只是其中一部分內容而已。

  第五點啟示是: 我國企業知識產權經營應當充分依靠國家機構優化運作和發揮行業組織的積極作用

  本書給我們的重要啟示之一是企業知識產權經營應當充分依靠國家機構運作和發揮行業組織作用

  知識產權的確不是一本圣經,“上帝為大家,各國為自家”,當代世界各國的知識產權制度安排具有越來越濃厚的工具主義和功利取向。知識產權的確是一部兵書,無論是發達國家還是發展中國家,每個國家的知識產權制度建設及其法律制定和政策設計,首先立足于本國的國家利益,多是在順應知識產權國際規則之剛性架構之下,利用其相對有限空間來最大限度地積極維護本國及本國企業的利益。既不得不遵循知識產權國際規則,順應世界潮流,更要適應目前本國科技、經濟、文化與社會基本形勢,最優化地維護和強化本國及本國企業的利益。

  我國各級政府和司法機關應當在制度安排及其法律制定和政策設計及其改進方面,在立法與司法、執法方面優先為本國及本國企業利益運作知識產權。當前我國的知識產權形勢內多侵權,外遇強權,既有濫用,又涉壟斷。應當勇反侵權,公序良俗;奮抗強權,保企衛國;既反壟斷,競爭公平;又反濫用,市場公正。一方面激勵創新,規范秩序,培育文化,引導輿論。另一方面在反侵權、反盜版、反仿冒的同時反壟斷、反濫用、反暴利,雙管齊下,相輔相成。同時積極發揮我國相關行業組織在企業知識產權經營中的作用,向國外那些知識產權行業組織學習,真正形成積極維護我國企業知識產權權益的名副其實的行業協會,集聚和整合行業資源,在合理的范圍內集思廣益,群策群力,積極運用知識產權和經營知識產權。
 
 
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